实现防灾公益价值和市场化可持续运营的法治平衡
今年7月,某地震预警App会员付费功能引发广泛讨论。该App面向普通用户开放基础地震预警、紧急求救避险等功能;开通会员后,用户可享有独立服务器通道、小震远震提醒、烈度图、震情简报等增值服务。公众的焦虑在于,在地震发生、网络流量瞬时拥堵的极端场景下,付费用户专属独立服务器通道,是否会挤占带宽资源,造成普通用户预警推送延迟,形成“花钱买避险优先级”的现实局面。本文聚焦社会力量参与公共应急服务过程中的共性法律难题,从法理基础、现行法律规范、实证案例、法律责任、制度构建等维度展开系统分析。
地震预警信息的属性:普通互联网服务还是公共安全类准公共产品
从公共经济学理论看,萨缪尔森公共产品理论将物品划分为纯公共产品、准公共产品与私人产品。纯公共产品具备消费的非竞争性与非排他性,私人产品二者皆不具备。准公共产品介于二者之间,具备显著正外部性,在基础供给层面应当普惠无差别,但在拓展增值层面允许适度市场化供给。地震预警服务正是典型的公共安全类准公共产品。
从宪法与民法法理层面看,生命权是最高位阶的公民基本权利。民法典第1002条明确规定,自然人享有生命权。生命安全利益具有平等性,不得依据财产多寡予以差别化分配。地震预警的本质是在破坏性地震波抵达前,为公众争取数秒至数十秒避险时间,直接关系不特定多数人的生命、健康利益,属于守护生命权的应急工具,这就决定了它不能等同于普通互联网增值服务,不能完全交由市场自由调节。
从现行成文法规范层面看,防震减灾法第8条第2款明确,国家鼓励、引导社会组织和个人开展地震群测群防活动,对地震进行监测和预防。因此,地震灾害预防、应急避险属于国家防灾减灾公共服务体系的法定职责。突发事件应对法第65条规定,国家建立健全突发事件预警发布平台,按照有关规定及时、准确向社会发布突发事件预警信息。广播、电视、报刊以及网络服务提供者、电信运营商应当按照国家有关规定,建立突发事件预警信息快速发布通道,及时、准确、无偿播发或者刊载突发事件预警信息。虽然商业、民办非企业运营的地震预警App并非官方信息发布主体,但一旦面向社会公众推送地震警报,客观上承接了公共应急服务的传导功能,应当承受公共服务对应的义务约束。
因此,地震预警信息不能商品化、私有化,亦不能设置付费分级歧视;在此基础上的增值拓展数据服务,存在有限的商业化空间。基础预警功能属于准公共产品的基础供给部分,必须全民普惠;个性化数据分析、震后复盘类拓展功能,属于准公共产品的增值部分,可以在不损害基础服务的前提下探索可持续运营模式。
灾害预警服务能否商业化:App免费与付费分级的合法性辨析
我国现行法律、行政法规并未禁止地震预警App开展商业化运营,但设置刚性法律原则、监管导向与公序良俗底线,需要区分“基础应急功能”和“增值拓展功能”分别评价。
第一,基础应急避险功能,绝对不允许差异化、设置付费门槛、搞付费优先。地震预警信息传播应当无偿、普惠、无差别。法理上的核心逻辑在于:生命权平等原则要求,不能将能否接收到救命预警和用户付费能力挂钩。因此,地震预警核心避险功能不得设置会员壁垒。若地震预警App将“通话、低电量、勿扰模式下预警唤醒”设置为会员专属权益,普通用户在此类场景下无法触发警报,实质上等于剥夺部分用户完整的基础避险能力,即便后台没有改变推送速度,功能权限的分割已经构成对基础公共服务的切割,违背公共安全类准公共产品的供给逻辑。
第二,法律上应当明确增值服务收费的刚性边界。地震预警App可以对增值服务收费,但绝不允许因收费损害、干扰救命预警信息的基础通道。所有直接关系“能不能收到地震预警、能不能及时避险”的核心功能,应当一律禁止付费分级;增值服务只能限定于不影响基础预警送达的拓展体验。广告法第9条明确,广告不得妨碍社会安定,损害社会公共利益。因此,经营者不得利用突发公共事件、公众恐慌心理开展营销,若使用“加速预警、优先避险”等宣传话术,极易构成误导性宣传。
综上,法律并不禁止地震预警App通过增值服务获得运维资金,但商业化设计必须以不削弱全体普通用户基础预警保障为前置条件。
范围界定:地震预警App基础服务与增值付费服务
从学理与实务层面,应清晰划分“必须免费无差别基础功能清单”与“可合规付费增值服务清单”。关闭全部会员权益之后,普通用户依然能够完整、及时获得破坏性地震避险所需要的全部预警保障,即为合规;一旦关闭会员,普通用户预警能力被削弱、延迟、降级,则存在合规瑕疵乃至违法风险。
必须全民免费、禁止分级的底线基础服务。凡是直接影响紧急避险、预警信息送达,关乎公众生命安全与公共利益的功能,必须全部免费,不得向会员开放专属权限,具体包含:破坏性地震预警弹窗、声音警报;基础避险操作提示、紧急求救功能;全场景预警唤醒,包含通话中、低电量、静音、勿扰模式等关键场景的警报触发;预警信息取消、辟谣提示。上述服务直接决定公众避险机会,任何情况下都不允许设置付费门槛。
可以纳入合规增值付费的拓展服务。增值服务限定为不干扰基础预警送达,侧重震后复盘、数据分析、个性化参考的功能。可商业化区间主要包含:小震、远震的个性化提醒(不涉及本地破坏性地震);烈度图、预警热力动态地图;震情深度简报、震后数据分析报告;自选地区长期监测、历史地震数据查询;去广告、多设备同步、界面个性化定制等体验优化服务。需要特别说明的是,民办非企业主体运营的预警平台,即便增值服务可以收费,依据《民办非企业单位登记管理暂行条例》,其经营收益也仅能用于设备运维、科研迭代,不得向出资人分配利润。
争议核心:会员权益“独立服务器部署”的法律边界
对于会员权益中的“独立服务器部署”,需要区分服务器的不同用途展开法律评价。
如果“独立服务器”被用于基础预警消息推送、网络拥堵场景下的优先级调度,该商业模式涉嫌违法,违背公共安全与公平原则,具体法律风险体现在三个方面:第一,侵犯生命权平等的基本法理。地震预警关乎生命权、健康权,属于最高位阶权益,法律绝不允许按照付费能力分配避险机会。一旦技术机制实现付费优先推送,等于把避险机会变成可以买卖的商品,违背公共安全类准公共产品的本质属性。第二,民事违约与侵权责任风险。App和用户之间成立网络服务合同关系,平台负有向全部用户平等、及时推送地震预警信息的合同义务。若技术上设置付费优先,免费用户预警限流、延迟,则构成对普通用户的服务违约;倘若因预警延误造成人身、财产损害,平台应当依据民法典第1165条过错责任原则承担民事赔偿责任。第三,行政违法风险。该行为有可能被监管部门认定为利用突发公共风险牟利,构成虚假宣传、误导消费者,违反消费者权益保护法、广告法相关条款,可能被处以行政处罚。
但独立服务器技术本身并非天然违法。只有当独立服务器仅承载烈度图、震情简报、历史震情查询等增值数据业务,完全不介入基础预警推送链路,才具备合规基础。基础破坏性地震预警推送通道,必须所有用户同队列、同优先级、无差别送达,基础报文不允许分流至会员专属服务器。
平台法定信息披露义务:合规披露与违规边界
地震预警服务平台应当承担更高标准的信息透明披露义务,具体包含五个方面:第一,在App首页、会员购买页面等显著位置,以醒目字体公示基础地震预警服务永久免费、全民无差别、不存在推送优先级差异。第二,明确区分服务器功能,清晰告知社会公众。独立服务器仅用于烈度图、震情简报等增值数据服务,不参与、不提速、不优先处理基础破坏性地震预警推送。第三,彻底删除“加速通道、优先预警、专属避险通道”等容易引发误解的营销宣传内容,避免误导公众产生付费换取更快预警的错误认识。第四,在有条件的情况下,适度公开预警消息后台技术调度机制,接受监管机关与社会公众监督,消除公众信息不对称带来的猜忌。第五,灾害预警触发的紧急时段,禁止广告弹窗、充值弹窗遮挡预警界面,不得出现广告阻断警报提示的情形,禁止利用公众恐慌心理诱导充值、过度营销。如果平台信息披露模糊,功能边界混淆,即便后台不存在差异化推送机制,也构成不当营销,违背公共应急服务的公益承诺。同时,不能通过用户协议免除因自身过错造成预警延误的民事赔偿责任,免除自身主要义务的格式条款,依据民法典第497条属于无效格式条款。
制度完善路径:厘清边界,构建地震预警App法治化监管框架
社会力量参与公共预警,是国家防灾减灾体系的有益补充,应兼顾可持续运营需求与公共安全底线,从立法、监管、平台自律等层面完善制度供给。
第一,加快国家层面地震预警专门立法,出台全国统一的地震预警管理行政法规。当前仅有各省市地方性规章,立法层级较低,地域适用受限,缺乏全国统一的基础服务清单、增值服务负面清单,应当以立法形式明确:基础预警服务的法定范围、第三方平台的准入条件、商业化红线、信息披露强制义务、民办非企业收益使用规则、违法处罚措施,做到企业运营有边界、公众权益有保障、监管执法有依据。明确划分官方发布主体、第三方转发传播主体的权责边界,完善第三方预警信息服务主体的授权评估机制。
第二,健全行业监管与第三方技术核查机制。监管部门可以引入第三方技术机构,对地震预警App后台推送队列、服务器分流逻辑开展技术检测,重点核查是否存在基础预警差异化调度;建立投诉处置机制,针对宣传文案、会员功能设置开展常态化合规检查;对民办非企业单位开展审计,核查增值服务收益是否全部用于运维科研,杜绝利润分配。
第三,压实平台主体自律责任。平台应建立法务、应急安全部门联合审查机制,新产品、会员权益上线前开展公共安全合规评估,严格区分基础服务与增值服务;在灾害发生时段,自动屏蔽开屏广告、付费诱导弹窗;完善用户协议,不设置免除自身过错侵权责任的格式条款。
第四,加强科普宣传,引导社会公众理性认知地震预警技术的边界。让公众理解地震预警技术的客观局限,分清基础避险功能与增值科普服务的区别,提升全社会防灾减灾综合素养。
基础预警普惠无差别,增值服务规范可控,实现防灾公益价值和市场化可持续运营的法治平衡,是整个地震预警行业必须坚守的准则。
来源:正义网
